律师代理谌某某诉某幼儿园劳动争议二审案

谌某某系湘潭县某幼儿园员工，谌某某于2018年10月7日进入湘潭县某幼儿园处从事园车驾驶员工作，双方签订了《聘用合同书》，合同期限为2018年10月7日至2019年6月30日。2018年12月20日谌某某在工作时突发疾病，在湘潭市中心医院住院治疗14天（2018年12月20日至2019年1月2日），湘潭市中心医院出示的《出院病人疾病诊断书》诊断谌某某为：1、脑梗死MRS1级；2、口周单纯疱疹；3、血小板增多；4、主动脉反流（少量）、左室舒张功能减低（1级）；5、颈动脉斑块（单发），该医院建议谌某某全休3个月。谌某某住院后，某幼儿园未支付谌某某病假期间工资，双方发生争议，谌某某申请劳动仲裁，仲裁未支持谌某某要求支付病假期间工资的请求，后谌某某向县人民法院提起诉讼，亦未支持其支付病假期工资的请求，后谌某某向湘潭市法律援助中心申请法律法律援助，经指定，由湖南某律师事务所执业律师代理该案二审。

一审法院按照1430元/月的80%作为病假期间的工资支付标准，是适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动保险条例》第十三条疾病、非因工负伤、残废待遇的规定： 乙、工人与职员疾病或非因工负伤停止工作医疗时，其停止工作医疗期间连续在六个月以内者，按其本企业工龄的长短，由该企业行政方面或资方发给病伤假期工资，其数额为本人工资百分之六十至一百；停止工作连续医疗期间在六个月以上时，改由劳动保险基金项下按月付给疾病或非因工负伤救济费，其数额为本人工资百分之四十至百分之六十，至能工作或确定为残废或死亡时止。虽然该法是1953年1月26日由当时的国家政务院公布施行的，但经查询，该条例目前仍然有效，效力级别为行政法规，而一审法院在判决中引用的却是《湖南省工资支付监督管理办法》（湖南省人民政府令第181号），显然该办法的效力级别是地方规章，按照下位法服从上位法的原则，工资支付的标准应当按照《中华人民共和国劳动保险条例》第十三条第“乙”款执行，并且《湖南省工资支付监督管理办法》第二十二条的原文是“病伤假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80%”，从该条文的用词来看，是强调不得低于当地最低工资标准的80%，而不是说病伤假工资或者救济费按照当地最低工资标准的80%执行——“不得低于80%”与“按照80%执行”是两回事。根据《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第五章第十六条之规定，应该按照上诉人本人工资的60%支付疾病及病假期间的工资，按照一审法院的认定，上诉人的本人工资为4813.25元，可以享受的病假是3个月，住院时间是14天，计0.5个月，上诉人住院及病假期间的工资就为10107.83元。计算方法为：4813.25元/月×0.6×3.5月=10107.83元）。